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劳动合同约定终止之探讨

李磊


　　《中华人民共和国劳动法》（1994年7月5日第八届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过）第二十三条规定“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。”赋予了劳动合同中雇方与劳方约定终止权，体现了私法中意思自治的原则。雇方与劳方订立劳动合同时，在法律允许的范围内享有完全的自由。双方的意志独立，自由和行为自主进行协商，按照自由意思决定缔结劳动关系，设定权利或、义务。
　　其后颁布并施行的《中华人民共和国劳动合同法》（2007年6月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于通过，2008年1月1日生效）去除了《中华人民共和国劳动法》中关于劳动合同可以约定终止条款，取而代之的是法定终止情形——《劳动合同法》第四十四条，有下列情形之一的，劳动合同终止：
　　（一）劳动合同期满的；
　　（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
　　（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
　　（四）用人单位被依法宣告破产的；
　　（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
　　（六）法律、行政法规规定的其他情形。
　　将法定终止情形取代约定终止情形，笔者认为是《劳动合同法》的一大进步，将劳动关系中雇方、劳方、政方三方利益进一步调和，突出政方作用，排除了雇方与劳方约定终止权，而以政方法定终止权出现，体现了当前劳动关系发展领域的趋势，即国家公权借助法律形式越来越多地介入到劳动关系协调领域。这与当今世界经济发展与企业竞争是不分开的，企业间纵向、横向，甚至跨行业的整合屡见不鲜。竞争日趋白热化，掀起了一场又一场兼并狂潮。诸如像甲骨文、IBM、戴尔和惠普这样的大公司进行的数十亿美元的兼并收购交易消息不时传来。国内企业的兼并重组也一浪又一浪，中国平安（SH601318）收购深圳发展银行（SZ00001），逐步进行中国平安金控战略布局。国务院也印发《关于促进企业兼并重组的意见》，加强对企业兼并重组的引导和政策扶持，同时中央设立专项资金，支持中央企业兼并重组。这些都体现了工商企业界的发展趋势——兼并、重组、联合。随之而来的是一个个更为优势的巨型企业集团，这些巨型企业掌握了优势的人力、物力、财力使得它们对经济的影响能力越来越大，雇方与劳方的平等关系正经受考验，不平等关系正在加剧，必须借助于公权力量，使之达到新的平衡，对强雇弱劳关系进行协调。所以将法定终止情形取代约定终止情形是这一平衡的体现。
　　而对于那些中小型企业（雇方）而言，排除约定终止权，设立法定终止权，大大降低了中小雇方以及就职于此类雇方的劳方在达成劳动关系，以及履行劳动合同中，可能出现的失误。因为中小型雇方的知识水准相对大型雇方（拥有专业的人事工作人员）较弱，可能出现违法约定的情形，而大大增加了劳动法律成本，与其约定不如法定。简化了劳动关系流程，降低了劳动法律成本。
　　综上而言，劳动合同法所规范的关系不同于普通的民事关系，是一种有非完全平等主体之间的关系，雇方往往掌握比劳方更为多的资源以及优势，预见性能力普遍强于或优于劳方，而基于成立劳动关系的考虑，雇方往往又对未来预期进行某种隐瞒，使得劳方难以判断约定条件是否真实有利于己方。作为社会法类，不能照搬民法中“当事人意思自治”的规则，所以，它不能适合合同法。而应采取“特别法”优于“一般法”的原则处之。《劳动合同法》既然法定了终止情形，就应严格执行，不应由法律规定的原则之外自由约定，更不能将“约定终止”偷梁换柱为“协商终止”。




李磊
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中华全国律师协会


全国律协关于开展律师事务所从事商标代理业务集中备案工作的通知



各省、自治区、直辖市律师协会，新疆生产建设兵团律师协会：



　　2012年11月，工商总局、司法部联合发布了《律师事务所从事商标代理业务管理办法》（工商标字[2012]192号，以下简称《办法》），自2013年1月1日起施行。依据《办法》第五条第二款的规定，律师事务所从事该条第一款第（一）、（二）项商标代理业务，应当向商标局办理备案。为推动《办法》顺利实施，方便律师事务所尽快完成备案，及时开展商标代理业务，经司法部商工商总局，同意由我会在《办法》生效前组织开展一次集中备案工作。现就有关事项通知如下：



　　一、备案要求和范围



　　根据商标局的规定，办理备案是律师事务所和其他商标代理机构办理的商标代理业务能被商标局受理并在其业务管理平台上运作的必要条件，并非针对律师事务所设置的业务许可。因此，依据《办法》规定，律师事务所拟从事第五条第一款列举的第（一）、（二）项商标代理业务的，都应当向商标局办理备案。



　　二、集中备案的组织和时间安排



　　此次集中备案以省为单位，由各省（区、市）律师协会在今年12月1日至12月31日期间组织本地律师事务所统一进行，具体负责集中备案的通知部署、收集审查备案材料、汇总并向我会上报所有备案信息及材料，由我会汇总后统一报商标局备案。



　　三、集中备案的方法和步骤



　　（一）各省（区、市）律师协会接此通知后，应当抓紧制定方案，对本地区律师事务所集中备案作出部署，明确要求，做好相关宣传和指导工作。



　　（二）由律师事务所在集中备案期间，按照《办法》第六条第一款的规定及下发的文书样式（附件1），将备案材料提交省（区、市）律师协会。



　　（三）省（区、市）律师协会收到备案材料后，应当及时进行审查，对材料真实、齐全的予以汇总登录；对材料不真实、不齐全的，要求律师事务所予以补正。



　　（四）省（区、市）律师协会应当在集中备案期截止后，将本地区参加集中备案的律师事务所的相关信息，按要求汇总、填制《律师事务所从事商标代理业务集中备案信息汇总表》（EXCEL格式，附件2），最迟于1月10日前将加盖律师协会公章的信息汇总表（纸制版和电子版）及律师事务所提交的备案材料一并报送我会。



　　（五）各省（区、市）报送的备案材料，经我会整理后，将按照商标局的要求，代为集中向其办理备案。商标局拟办结备案手续后，尽快将此次集中备案的律师事务所的信息予以公告。凡经公告的律师事务所，自2013年1月1日起即可开展《办法》规定的相关商标代理业务。



　　未参加此次集中备案或集中备案后新设立的律师事务所，在《办法》生效实施后，拟从事《办法》规定的相关商标代理业务的，依据《办法》第五条、第六条的规定自行向商标局申请办理备案。



　　四、有关要求



　　此次集中备案是确保《办法》如期顺利实施的重要举措，时间紧、任务重、要求高。各省（区、市）律师协会要高度重视、精心组织、周密部署，及时下发通知，做好相关宣传、指导和服务工作，组织本地区律师事务所按要求做好集中备案工作。要认真履行备案材料的收集、审查、汇总等工作职责，确保律师事务所备案材料真实、准确、完整，严格按照本通知规定的时间，以指定的格式和载体将备案材料及信息报送我会。要做好《办法》宣传和培训工作，引导本地区律师事务所在办理集中备案的同时，做好开展商标代理业务的各项准备工作。各地在开展集中备案工作中遇有问题，请及时与我会联系。



　　本通知及附件的电子版请登录中国律师网下载。



　　联 系 人： 李柔　汪晖　朱英

　　电　　话： 010-84020232　84020233

　　传　　真： 010-84020232

　　电子邮箱：aclaywb@163.com



　　附　　件：



　　1．律师事务所从事商标代理业务备案申请登记表（样表）

　　2．律师事务所从事商标代理业务集中备案信息汇总表（EXCEL格式）

http://www.acla.org.cn:8088/main/xinwen/4516.jhtml


　　二〇一二年十一月十四





律师事务所从事商标代理业务备案申请登记表（样表）

国家工商行政管理总局商标局：
　　　　根据《律师事务所从事商标代理业务管理办法》第六条的规定，现将我所备案信息提供如下，请予办理备案。
　　　1．名称： 中文名称 ， 英文名称
　　　（填写要求：中文名称应与律师事务所执业证书所列名称一致）
　　　2．执业许可证号：
　　　（填写要求：应与律师事务所执业证书所列证号一致）
　　　3．组织形式：
　　　（组织形式包括国家出资设立、普通合伙、特殊的普通合伙、个人设立）
　　　4．地址和邮编： 中文地址、英文地址 ，邮政编码
　　　5．负责人姓名：
　　　6．联系方式：
　　　（1）联系人姓名：
　　　（2）电话： （区号+电话号码）
　　　（3）传真： （区号+传真号码）
　　　（4）电子邮箱：
　　　附件：律师事务所执业许可证复印件（加盖本所印章）
　　　　　　　　　　律师事务所印章
　　　　　　　　　　 年 月 日



律师事务所从事商标代理业务备案信息汇总表
省（区、市）律师协会
序号 名称（中文） 名称（英文） 地址（中文） 地址（英文） 通信邮箱 邮编 电话 电子邮箱 传真 联系人 备注
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注意事项：表中名称（中文）、地址（中文）、邮编、电话、电子邮箱、联系人为必填，其他为选填。