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撤销权行使的若干问题
俞秋玮

　　撤销权又称废罢诉权，是指当债务人放弃对第三人的债权、实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可以依法请求法院撤销债务人所实施的行为1。它与代位权共同构成债的保全制度。关于撤销权，《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)只在第74条作了原则性规定。1999年12月1日通过的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》(下称《解释》)虽就债的保全制度作了16个条文的解释，但其中撤销权仅占4条，有些问题很有可能在审判实践中出现争议。本文试图就撤销权行使中不甚明晰的若干问题，与大家共同作一探讨。
一、关于撤销权行使的效力问题
　　《解释》第20条对代位权行使效力的规定突破了传统民法理论的“入库规则”。该规则明确代位权诉讼的效力只能及于债务人与次债务人，而不能及于债权人，行使代位权的债权人对追回的债务人的财产需要与其他债权人平等受偿，不享有优先受偿权2。而《解释》却赋予代位权的债权人有向次债务人要求直接受偿的权利。这一规定的一个重要理由就是为了维护债权人的追偿积极性，抑制其他债权人“免费搭车”的情形。如果说，代位权行使有一个维护债权人积极性的问题，那么撤销权行使同样存在债权人行使积极性问题，但是，《解释》对撤销权的行使效力并没有作出与代位权效力相同的规定，对此，该作如何理由?笔者认为，撤销权与代位权效力不能相提并论，《解释》没有规定本身反映了撤销权的非直接受偿性，撤销权的行使效力不能及于债权人，也就是说，债权人不能受领由第三人返还给债务人的财产。至少有以下三方面理由：
　　(一)撤销权行使效力应严格于代位权。在代位权中，次债务人与债务人之间本身存在债权债务关系，债权人只是代债务人之位，向次债务人追偿，次债务人就其既定债务向债权人清偿，对其利益并无大碍。而撤销权的行使则不同，它对债务人和第三人的影响较大：假若无撤销权之因素，债务人向第三人处分其财产的行为，只要双方合意且没有违反法律规定，则是有效的法律行为。由于撤销权制度维护的重心在于保全债权人债权利益，当债务人与第三人的行为危及债权人的债权实现时，法律优先保护债权人利益，由债权人对债务人处分财产的行为行使撤销权。如此，撤销权的行使涉及到债务人与第三人的处分自由，故撤销权行使效力应受到比代位权更为严格的限制。
　　(二)撤销权成立的后果是债务人放弃债权或转让财产的行为自始无效3。根据无效行为处理准则，第三人应就取得之财产恢复原状，应当返还债务人，即由债务人脱离的财产复归债务人。此外，撤销权作为债的保全制度的实质是为了恢复债务人的责任财产，保全全体债权人的利益，故自第三人处取回的财产应归属于债务人的一般财产，行使撤销权的债权人应与其他债权人平均受偿，无优先受偿权。
　　(三)《解释》第19条、第26条就行使代位权和撤销权的诉讼费用作了差别规定：第19条规定了诉讼费的负担，而第26条专门就律师代理费、差旅费等其他必要诉讼费用作了规定。为此，笔者认为，第26条关于诉讼费用的规定正是蕴含了行使撤销权的债权人对取回的财产无优先受偿权之意。这是因为：行使撤销权的债权人要完成诉讼，同样需要投入诉讼费、律师费、差旅费等等诉讼成本，若行使撤销权之债权人能直接受领第三人处取回的财产，其利益尚能得到补偿；若不能直接受领，岂非既得不到任何利益，又要赔进诉讼成本?无疑会大大挫伤债权人行使撤销权的积极性。现第26条就诉讼费用之具体规定，其用意显然就是要确保债权人收回诉讼成本。当然，如此规定是基于债权人无优先受偿权之故，否则，撤销权之债权人即可如代位权诉讼般得到利益补偿。
　　所以说，《解释》第20条对代位权行使效力的规定，专就代位权而言，撤销权不能适用该规定，行使撤销权的债权人不享有优先受偿权。
二、关于撤销效力所及范围问题
　　《合同法》第74条第2款规定，撤销权的行使范围以债权人的债权为限。这里，“债权人的债权”是指全体债权人债权，还是行使撤销权的债权人债权，没有明确指明。这就引申出这样一个问题：撤销权的撤销效力范围是及于债务人处分的全部财产，还是仅以债权人保全的债权范围为限?有三种观点。第一种观点认为：撤销的范围原则上应仅及于债权人债权保全的范围，对债务人不当处分的财产超出债权保全必要的部分，不发生撤销效力，否则，势必不正当地干涉债权人正当处分的自由。当然对于数个债权人起诉的，可并案审理。第二种观点认为：由于撤销权的行使目的在于保全所有(全体债权人)一般债权，故撤销效力不以行使撤销权的债权人享有的债权额为限，而应以全体一般债权人的债权总额为限。第三种观点认为：设立撤销权制度的重要目的是限制债务人在清偿全部债务前实施减少其责任财产的行为，以保全所有一般债权人利益，对因债务人处分行为而减少的责任财产必须予以恢复，即复归债务人(“入库”)。至于第二种观点过于理想化，法院在确定债权总额时难度极大。鉴于此，债务人处分责任财产的行为应作全部撤销，财产也全部返还债务人。这样既解决审理难题，也不违背撤销权制度的创设目的。
　　笔者对第一种观点不能苟同。因为：1?该观点忽视了撤销权制度的设立目的，在于保全债务人作为承担民事责任基础的财产，为将来的执行作好准备4。债务人减少责任财产的处分行为所危害的对象应是全体一般债权人，而非行使撤销权的债权人。也就是说，债务人责任财产清偿面向全体债权人，行使撤销权的债权人并无优先受偿权。但该种观点则将所恢复的债务人财产的责任局限于行使撤销权的债权人，显然与撤销权的设立目的和处理原则不符。提起撤销权之诉的债权人虽出于自己利益，也带有“共益”的一面，撤销范围不能局限于行使撤销权的债权人债权保全的范围。2?债务人的处分行为是不可分的整体，若撤销效力范围仅限于债权人保全的债权范围为限，即仅判决债权保全范围的那部分财产返还，势必将一个行为加以分割，从而产生由一个行为引起的一部分财产返还，另一部分不予返还的结果，不符合逻辑。3?撤销之诉具有既判力，及于未行使撤销权的其他债权人5。若撤销的范围仅以行使撤销权的债权人保全范围为限，则余额部分仍需其他债权人再行提起撤销之诉，也徒增讼累。
　　比较第二、第三种观点，第三种观点比第二种观点易于操作，也不违背撤销权制度的创设目的。至于全部撤销是否会妨碍债务人处分自由的问题，笔者不以为然。因为，撤销权制度本身突破了传统的债的相对性原理，是对债务人处分自由的干预，就是说，债务人在依法清偿债务前，不得有损害债权人利益的财产处分行为。如果债务人未清偿债务却处分减少了责任财产，这种行为本身就是对市场交易秩序的破坏，那么，法律对此作出全部撤销的干预，强制债务人首先履行清偿义务，显然有利于市场经济的有序交易。因此，全部撤销不是对债务人处分自由的干涉，恰恰是对债务人破坏市场交易秩序的处分行为的干预。但是，第三种观点明显与《合同法》第74条第2款规定不相吻合，就司法实践角度而言，显然无法采用。基于上述分析理由，笔者以为只能采第二种观点。然而，这必然要解决司法运作上的难题，就是如何确定全体债权人的债权额，即怎样才能确定债务人所处分的财产是在全体债权人的债权总额限度内?由于在现有法律框架下，并无类似破产债权登记的程序，确定债权总额只能赖于当事人举证。考虑到债权人举证的困难，在举证同时，法院可根据具体情况，依职权调查取证。
三、关于债权人行使撤销权的时间问题
　　《合同法》第74条对债权人行使撤销权的时间未予明示。有观点认为，债权人行使撤销权发生在合同有效成立期间，即合同生效以后、合同履行完毕之前。在此期间，只要债务人怠于行使其权利或实施不正当处分其财产的行为，且对债权人构成危害的，债权人即可行使撤销权。
　　笔者认为，这一观点对行使时间的界定过于宽泛，因为在此期间，债权人的债权有可能是期待债权，而债权人对期待债权不能行使撤销权。理由如下：1?撤销权是一种附属于债权的权利，而应当先履行的当事人在其履行期间所享有的期待债权，并未实际存在，尚处于不确定状态，即期待债权人完全可能存在瑕疵履行的情形，此时，若允许该当事人行使撤销权，势必给另一方当事人对该当事人瑕疵履行的抗辩权利造成损害。2?债权人在期待债权有效成立之前，双方交易尚未完成，则债权人的债权额为不确定数，债务人的偿债能力也就无从确定，因此，债务人处分财产的行为是否已对债权人的债权造成损害难以判断。既然成立撤销权的条件不具备，在此阶段赋予期待债权人的撤销权不利于交易秩序的稳定。3?疏忽了不安抗辩权的行使。不安抗辩权是指双务合同成立后，应当先履行的当事人有证据证明对方不能履行义务或者有不能履行合同义务的可能时，如转移财产、抽逃资金等情形，在对方没有履行或者提供担保之前，有权中止履行合同义务。如果说撤销权一俟合同有效成立即可行使的话，那么对应当先履行的当事人如买卖合同的供方，在尚未履行完毕前，发现对方有恶意转让财产、逃避债务行为时，就意味着赋予了该当事人既可行使撤销权，又可行使不安抗辩权的双重权利，这显然不恰当。因为法律设计不安抗辩权就是基于保护先为履行义务一方的权益，为合同的履行加了一层保险，是确保债的信用而确立的权利。而债的保全是保障合同债务的履行，以实现债权。所以两种制度侧重点不同，不能同时行使。所以，笔者认为，应当先履行当事人利益，在遭受对方当事(下转第41页)(上接第35页)人不当处分责任财产危险时，该当事人可通过行使不安抗辩权中止合同履行来获取保护，不能适用债的保全制度。撤销权的行使时间应限定在债权人合法债权到期后，债权人在债权到期前不应行使撤销权。
　　四、关于债务人拒绝受领某种利益的行为能否被撤销问题
　　《合同法》第74条规定的撤销行为包括债务人放弃到期债权、无偿转让财产和有偿低价转让财产三种。这些行为均是与第三人有关的能产生法律效果的、以财产权为标的的、造成债务人责任财产减少的、危害债权人债权的行为。那么，债务人拒绝受领某种利益，如放弃继承、拒绝赠与等拒绝财产增加的行为能否被撤销呢?对此有两种截然不同的观点。第一种观点认为：拒绝某种利益实际上也是处分其已取得的权利，若害及债权人，债权人可以行使撤销权。第二种观点则认为：撤销权行使的目的是恢复债务人减少了的责任财产，而不在于增加债务人的责任财产，况且任何人不得违背其意思而强制赋予利益是现代民法上的基本法律原则，因此，债务人拒绝受领某种利益的行为不得撤销。
　　笔者赞同第二种观点。第一，撤销权制度是为了防止债务人逃避债务，实施减少责任财产、危害债权人利益的不正当行为，但是，如前所述，由于撤销权干预了债务人与第三人之间的交易自由，出于防止债权人滥用撤销权考虑，撤销权的适用不宜过宽。第二，债务人拒绝受领的“增加财产”，本不属于债务人的责任财产范围，换句话说，债权人在与债务人进行交易时，所承担的商业风险是基于债务人原责任财产基础，债务人拒绝受领增加的财产并未减少其责任财产、危及债权人利益。第一种观点倒是有转嫁债权人应承担的正常商业风险之嫌。因此，笔者认为，债务人拒绝受领财产不会减损债务人的信用，也不会危及债权人的信赖利益，故债务人拒绝受领某种利益的行为不得撤销。
　　
　　
　　注释：
　　1王利明、崔建远著：《合同法新论·总则》，中国政法大学出版社出版，1996年版，第383页。
　　2孔祥俊著：《合同法教程》，中国人民公安大学出版社出版，1999年版，第318页。
　　3王利明、崔建远著：《合同法新论·总则》，中国政法大学出版社出版，1996年版，第393页。
　　4杨立新著：《关于合同法中的债的保全问题》，载于《法学前沿》1998年第二辑，法律出版社出版。
　　5胡康生主编：《中华人民共和国合同法释义》，法律出版社出版，1999年版，第125页。
　　
　　
　　(作者单位：上海市第一中级人民法院)
辽宁省丹东市人民政府


丹东市公有住房出售办法

（丹东市人民政府1998年6月10日发布）


第一章　总则

第—条　为了建立与社会主义市场经济体制相适应的城镇住房制度，逐步实现住房商化，根据《国务院关于深化城镇住房制度改革的决定》和《辽宁省深化城镇住房制度改革总体方案》结合我市实际，制定本办法。

第二条　从在我市城市区域内按房改政策出售、购买公有住房的单位和个人均应遵守本办法。

第三条　我市城市区域内房产管理部门直管和单位自管的已出租、新建和腾空的公有住房，除下列不宜出售的外，均可出售：

（一）产权不清或有争议的；

（二）坐落在繁华街道两侧适合改作营业用房的；

（三）具有历史纪念意义或保留价值的；

（四）依法限制产权转移的；

（五）列入近期改造规划的，

（六）其他由市政府确定为不宜出售的。

第四条　出售公有住房应坚持“新建住房只售不租、腾空的旧住房先售后租和优先出售给无房户、住房困难户”的原则。

第五条　市住房制度改革领导小组是全市公有住房出售工作的主管机构。市住房制度改革领导小组办公室（以下简称“市房改办”）负责出售公有住房的具体管理工作。



第二章　售房价格

第六条　自高收入职工家庭出售公有住房，实行市场价格。确认高收入职工家庭的具体标准由市房改办、统计局、物价局等有关部门逐年测定，报市政府批准后执行。向中低收入职工家庭出售公有住房，实行成本价。公有住房成本价由市房改办、物价局等部门测定，经市政府审核同意、报省政府批准后执行。

第七条　每个中、低收入职工家庭只能在规定的住房面积标准内，以成本价购买公有住房。职工购房面积超过标准的部分实行市场价。

第八条　新建住房的成本价包括征地和拆迁补偿费、勘察设计和前期工程费、建安工程费、住宅小区基础设施（包括煤气、给排水、供电、供暖、道路、通讯）建设费、管理费、贷款利息和税金等７项因素。旧房的成本价按售房当年新房的成本价成新折扣（折旧年限为５０年）计算。旧房使用年限超过３０年的，按３０年成新折扣；经过大修或设备更新的旧房，其成本价按有关规定评估确定；

第九条　职工以成本价购买公有住房的，在价格上给予购头现住房折扣、工龄折扣和一次付清购房款折扣。折扣的具体标准，由市房改办会同有关部门逐年测定，经市住房制度改革领导小组批准后向社会公布。

第十条　职工以成本价购买公有住房的，在价格上还应根据房屋所处的地区类别、结构、楼层、朝向、设施和装修标准等因素进行洽当调节，具体标准由市房改办会同有关部门测定，经市住房制度改革领导小组批准后向社会公布。

第十—条　向中低收入职工家庭出售公有住房的实际售价按下列公式计算：

１．新建空房实际售价=[成本价×(1土各项调节系数)—工龄折扣额]×(1-一次付款折扣率)；

２．现住新房实际售价=[成本价×(1土各项调节系数)-工龄折扣额-现住房折扣额]×(1-一次付款折扣率)；

３．腾空旧房实际售价=[成本价×(1—年折旧率×已竣工使用年限)×(1土各项调节系数)-工龄折扣额]×(1-一次付款折扣率)；

４．现住旧房实际售价=[成本价×(1-年折旧率×已竣工使用年限)×(1土各项调节系数)—工龄折扣额-现住房折扣领]×(1-一次付款折扣率)；

竣工后使用不满１年的住房为新房，使用１年以上的为旧房。

第十二条 职工购买公有住房可以一次性付款，也可以分期付款。实行分期付欧的，付款期一般不超过１０年，首期付款不得低于房屋实际售价的３０%，分期交付的部分要按政策性抵押贷款利率计收利息。

第三章　售房程序

第十三条　单位出售公有住房应向市房改办提出申请，经市房改办批准方可出售公有住房。

第十四条　单位申请出售公有住房时应自市房改办提供《公有住房出售申报表》、拟出售房屋的《房屋所有权证》和竣工时间证明文件的复印件。

第十五条　职工购房应持《住房租赁证》或有关证明文件、工龄证明表、《出售公有住房协议》和《购买公有住房审批表》，到市房汝办办理审批、交红手续。

第四章　产权界定和房屋交易

第十六条　公有住房出售后，购房入应在付款之日起３０日内持购房批准文件、交款凭证和本人身份证到市房产管理部门办理房屋产权转移登记手续，领取房屋产权证书。

第十七条　职工以市场价购买的住房，产权归个人所有，可依法进行文易，按规定交纳有关税费后，收入归个人所有。

第十八条　职工以成本价购买的公有住房，产权归个人所有，可依法进行交易，按规定交纳有关税费后，收入归个人所有。

第十九条　职工过去以标准价购买的住房，拥有部分产权，产权比例按售房当年标准价占成本价的比例确定。职工以标准价购买的住房，取得全部产权后可依法迸行交易，按规定交纳有关税费后，收入归个人所有。

第五章　售房收入管理

第二十条　出售公有住房的收入应及时存入市住房资金管理中心指定的专业银行，任何单位和个人不得挤占和挪用。

第二十—条　出售房产管理部门直管的公有住房、房地产开发单位已经售出使用权的公有住房和动迁安置用房的收入及其利息，纳入市政府设立的城市住房资金专户管理，出售单位自管的公有住房的收入及其利息，归产权单位所有，纳入本单位住房资金专户管理。

第二十二条　城市住房资金专户管理的售房收入主要用于以下几个方面：

（一）建设我市安居工程住房；

（二）改造危旧房屋和建设解困住房；

（三）发放政策性住房专项贷款；

（四）市政府规定的与住房制度改革有关的其他支出。

第二十三条　单位住房资金专户管理的售房收入全额纳入本单位住房基金，用于住房建设和住房制度改革。

第二十四条　市房改办应根据我市住房建设、住房维修和住房制度改革等项工作的需要，于每年初编制出售公有住房收入的年度使用计划，报市住房制度改革领导小组审核批准后组织实施。

第二十五条　市房改办应根据财务管理要求，会同有关部门建立健全使用出售公有住房收入的审批制度和管理办法，规范资金的归集、管理、审批和使用行为，避免资金的损失和浪费。

第二十六条　财政、审计和单位行政主管部门要加强对出售公有住房收入的监督管理，保障售房收入合理使用，安全运转。

第二十七条　对违反国家有关规定出售、购买公有住房或挤占、挪用、截留出售公有住房收入的单位和个人，有关部门要依法查处。在出售公有住房工作中，有关工作人员滥用职权、构私舞弊和玩忽职守的，由单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，追究刑事责任。

第六章　附则

第二十八条　产权单位以成本价出售公有住房和个人以成本价购买公有住房，按规定免征税费。

第二十九条　职工购买公有住房后继续享受住房补贴和住房公积金。供暖费和煤气气源费的缴纳仍按租住公有住房有关规定执行。

第三十条　本办法应用中的具体问题由市住房制度改革领导小组办公室负责解释。

第三十—条　本办法自１９９８年７月１日起施行。